如何写违建拆迁律师办案秘籍之十七：如何起草涉及违建的陈述申辩意见

小编知识问答 2024-07-23 14 0

拆迁律师办案秘籍之十七：如何起草涉及违建的陈述申辩意见

拆迁律师的办案秘籍你想知道吗？大家好！我是拆迁律师李顺华，欢迎大家收看我最新总结的拆迁律师办案秘籍系列课，今天讲第十七课，题目是《如何起草涉及违建的陈述申辩意见》

在征收过程中经常出现以拆违代拆迁或者以拆违促拆迁的现象，而在拆违的法律程序中，包含了必须告知当事人享有陈述申辩权利的程序，就是要允许当事人对行政机关拟作出的违建处罚提出异议，以免行政机关错误认定事实，将不属于违建的当作违建，不应该处罚的给予处罚，这即是对行政权力的制衡，也是对当事人权益的保护。因此，在这个环节中，除非对方没有依法告知，违法办案，否则如果告知了就要认真提出咱们陈述申辩意见，并附上有利的证据，因为根据法律规定，如果在行政执法过程中当事人没有提出的抗辩理由以及证据，在诉讼中提出，是可以不作为认定行政行为违法的事实或者证据的。另外从拆迁补偿的角度考虑，面对知法懂法并积极行使自己权利的当事人，在征收补偿中也会被另眼相看，不敢随便糊弄，也是有利于补偿提高的。

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那么违建处罚的陈述和申辩意见大概从哪些方面写呢？

一、建设时间的早晚，比如，建设时间是否在2008年城乡规划法实施之前，关系到建设行为是否需要遵守城乡规划法的规定，因为不能用后来的法律管束之前的行为，这就是法不溯及既往的法律适用原则，

二、建设地当时的规划情况，即所在区域地点是否是城市规划区，这涉及到当时当地的建房行为是否必须办理工程规划许可证，因为违建处罚的主要依据就是是否取得规划许可证，如果当时的区域规划不属于城市规划区，就不能按照城市规划区的要求办理规划许可证

三、当时的整体管理情况，如果当时当地的管理普遍非常松散，没有证件进行建设的情况非常普遍，甚至也找不到办理类似手续的部门和程序，由此导致所见房屋普遍没有合法手续，那就不能完全将责任推给建设人，让建设人承担全部全部不利后果，以所谓属于违建不予补偿是不公平不合理的。

四、占用土地的权属情况，家庭人口情况等，如果在实体上符合申请建房的条件，比如农村的一户一宅，比如自然分户等政策条件，也没有侵害了集体或他人利益，仅仅是在自家宅基地内改扩建，并不属于根本违法的情形。

五、建设房屋的目的，取得相关证件的情况等，如果是用自家宅基地用于生产生活正常需要，虽然没有完善的手续，也不能一刀切的拆掉。当然，如果建房时取得了当时核发的有效证件，比如建房许可证等，只是不是后来才要求的规划许可证，也要及时向行政机关提供，以便证明当时是取得了合法建设手续的，不能按照现在要求的证件认定违法建筑。

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以上就是咱们起草陈述申辩意见时要重点考虑的几个方面，我们要根据每个案件的具体情况选择适用，尽可能在执法程序中影响行政决定，否则一旦作出只能通过行政诉讼再去纠正，成本和压力都会很大。

好本节课就讲到这里，如果您认为我讲的内容对您有帮助，请关注我，如有征地拆迁问题，欢迎来电或私信咨询。我们下节课再见！

各种拆违通知、告知、通告，长什么样才对？

导读： 在轰轰烈烈的拆除违建行动中，最常见到的莫过于各种被张贴在墙上、门上或直接发放入户的名为“通知、告知、通告”一类的文书，可以说是大小不一、形状各异、内容不尽相同。面对着有的是一大张布告，有的就一张A4纸大小的此类文书，房屋的建造者和使用者必然心存疑惑：这些东西都是符合法律规定的吗？就凭这么一小张纸，就能把我的房屋拆除吗？本文，在明律师就从最简单的形式层面为大家解析这一备受关注的问题。

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对此，在明律师认为，姑且不论这些被到处张贴的文件的内容本身法律效力如何，单从普通老百姓一眼就能看清楚的形式、样貌层面，其是否有效力就可见一斑。

其一，凡是用一小张A4纸，甚至更不规范的纸张张贴的，当事人需警惕。 被征收人对于征收决定公告、征地公告这类文件应当都很熟悉了。通常而言，那都是用一大张纸来印制、张贴，并且纸张质量都比较结实、耐用。因为公告、通知的目的是广而告之，保障行政相对人的知情权和监督权。从法理上讲，在其所确定的公告期限内是必须始终完整的保留在其所张贴的位置的。试想，倘若行政机关随便找一张纸一贴，风吹日晒雨淋之下没3天通知就“自然灭失”了，这是不可以的事情，行政机关就需要再派人贴一次。故此，当事人需要明白的是，通知、告知的基本要求，就在于足够清晰、醒目，能够让行政相对人不费力的看到。实践中，那种弄得像一张治性病的小广告一样的通知、公告，是不够规范、合理的。当事人若看到这样的文件，就需要对文件内容的合法性多打上一个问号了。我们不敢说这样的就都不合法或者没有法律效力，但至少绝大部分合法的、有法律效力的文件不会长得这么寒酸。

其二，凡是只有“告知书”“通知”这种三两个字的标题、抬头的，当事人需警惕。 这个道理也很简单：这种标题、抬头的写法就不符合行政机关写作公文的规范。被征收人群体对于判决书、裁定书都很熟悉了，哪个法院的此类文书会就写个“判决书”三个字呢？显然不会。告知书，是什么性质的告知书，责令限期拆除的通知？还是责令限期关闭、停产的通知？这应当在标题中醒目的写明。当标题存在这种不严谨、不规范的情形时，对于其接下来正文部分的合法、合理性，当事人就该多一个心眼了。

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其三，凡是尾部没有加盖公章的此类文书，没有法律效力。 原则上讲，对这类文件是可以直接无视的。张三、李四、王麻子随便弄张纸一打印，也能弄出一份落款为某某人民政府的通知、公告，然而很遗憾，这是管不了用的。然而就是这么一个浅显的道理，实践中很多地方政府仍然不明白，贴出的通知五花八门但就是没盖章。那么一旦行政机关据此作出行政行为，其就要面临未依法履行告知义务的指控了。

其四，文书中没有明确相对人的履行期限或干脆不给期限的，涉嫌违法。 通常而言，对于各种“责令”打头的文件，的确没有法定的期限规定，实践中做法也是千奇百怪——有半年多没动静的，也有当天贴了第二天就来执行的。需要指出的是，没期限至少属于文件内容不全面、不规范，因为很多文件的名头就叫“责令限期”什么什么，限了期又没期，这是自相矛盾。对于这样的文件的合法性，当事人要予以细致审查，必要时通过法律途径进行维权。

另外要强调的一点是，对于那些在查处违建领域以各种特殊原因要求在几个小时甚至多少分钟之内履行义务的文件、通知，原则上相对人有权拒绝。因为这是严重违背行政合理性原则和行政法上“比例原则”的。如果行政机关据此进一步当场采取措施，那么相对人应当坚决报警并进行取证，为日后的维权保留证据。预留期限的目的就是要保障相对人对决定不服的救济权，几个小时这种情况则完全剥夺了这种权利，是背离行政法治精神的。

其五，对于应当依法送达给特定相对人的文件没有送达而直接公开张贴的，构成程序违法。 譬如大家最熟悉的《责令限期拆除决定书》和《催告书》，其内容都是针对某一特定的行政相对人的，而不能是一份文书管一大片的性质。那么对于这类文书，依照《民事诉讼法》的规定进行合法送达就是其必经的法定程序。实践中，在送达这个环节出现程序违法是较为普遍的现象。有的行政机关误以为贴门上就叫“留置送达”，有的既没有叫见证人也没有进行留置过程的录像，还有的干脆把文件送达给了与受送达人不相干或者身份不明的人员……这些状况的出现都是未来相对人依法维权时的有利因素，需要在提起程序时加以重视。

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在明律师最后想提示广大“违建”的建造者、使用者的是，政府对违建的认定、处罚必须程序合法，实体事实正确，才能实施行政强拆、强制迁出房屋。否则，当事人有权对上门的人员说“不”，并坚决拿起法律的武器捍卫自身的合法权益。仅就一份“通知”“告知”文件，政府便不得任性、肆意，这体现了法律对强大公权力的足够压制，是法治理念、法治精神的反映。而无论你所见到、收到的文件有多么的简陋、不堪入目，你都绝不可以坐视不管或直接将其扔进废纸篓里回屋睡大觉，而是要及时行动起来，考虑如何维权，如何有序应对。毕竟，对于手握强大公权力的行政机关而言，通知、告知并不是其最后的目的。

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